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并购保证及补偿保险
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   简介:并购协议中的保证条款在企业收购兼并交易中非常重要,它不仅帮助交易相对方收集信息而且详细地说明了保证方负有的法律责任范围。即使交易中经验丰富的买方聘请资深专业顾问进行尽职调查,在调查过程中仍存在遗漏某些事实性问题的风险。并购保证补偿保险(“W&I”)通过承保并购协议保证条款存在的不准确风险,为交易方避免经济损失提供一整套解决方案。

  并购保证补偿保险赔偿并购协议下的买方因卖方在并购协议中所作的保证的任何违反而遭受的实际损失。买方可以依据保险合同直接向保险公司索赔,而不需要首先向卖方索赔。
 
  一般保障范围包括:
  违反并购协议中载明的保证条款 当事方索赔和第三方索赔,以及辩护费用
 
  保证及补偿保险可以被分为:
 
  买方保单
  承保因卖方违反收购协议中的保证条款而给买方带来的损失。该保单使买方无需首先向卖方追索而直接根据保险合同向保险公司索赔。
  
    卖方保单
  承保因买方以违反收购协议中的保证条款为由向卖方提出索赔而给卖方带来的损失。
 
  保单主要承保以下风险:
  违反载明的保证条款; 收购协议中保证方需要承担的责任; 当事方以及第三方索赔及其相关的抗辩费用; 卖方欺诈(在买方保单中承保,并需适用一些常见的除外条款)。 常见的除外风险
  已知事项,如已在披露函中披露的事项 罚款、罚金 预测性的和前瞻性的保证 卖方欺诈(卖方保单除外事项)
 
  承保原理入门:
  收购协议中的保证条款在公司并购交易中扮演着一个重要的角色。其有助于聚集信息并明确分配至各保证方的法律责任范围。在几乎所有股权交易中,它们被当作一个必不可少的风险分配工具,乃至成为该目标企业收购价格的关键决定性条件。
 
  即使在一些由十分老练并有优质专业顾问支持的金融买家参与的交易中,风险还是会经常存在(可能因成本原因导致),比如在尽职调查和信息披露过程中一些事实问题被忽略……交易各方通常会就这些或有风险寻求合理的分摊方法,并很有可能因此在保证条款上进行艰难地谈判:买方会努力寻求当卖方违反保证约定时能从卖方得到最大的保护; 卖方则希望把自己所要承担的责任最小化,从而能够尽最大程度保留交易所得; 保证及补偿保险旨在消除或化解收购协议中保证事项不够精确的风险,向交易各方提供保护,避免因此风险而给交易各方带来的财务损失。
 
  同时保证及补偿保险可就一系列交易障碍提供成本有效的解决方案。
 
  情况举例:
 
  缺少保证 私募基金退出投资
 
  卖方无法提供超出其能力和权益的保证。管理层无法由自己向收购方提供足够的保证。比如:私募基金公司打算在成功退出后立即将出售权益所得向其投资者分配或用于新的投资,因此不愿意承担保证条款下的任何或有责任。
 
  卖方持有并购目标的时间过短
 
  卖方出售的目标可能是其在最近12个月内收购的公司,所以不愿意为其收购前的期间提供任何保证。
 
    执行困难 卖方存在财务困难或者不良交易历史
 
  在这种情况下,虽然卖方准备承担并购协议下的保证义务,但是买方仍然担心卖方在保证期内一旦违约后无力兑现保证义务,尤其在无备用方案(如第三方托管账户)的情况下。 卖方和买方处于不同的司法管辖区域
 
  如果买卖双方处于不同的司法管辖区域,即使获得法院判决,但要对境外的交易方申请强制执行仍可能成本昂贵并且操作困难。
 
  竞买战略 作为卖方,如果能谨慎规划并策略性地把保证及补偿保险整合进招标流程中,则可以达到即降低自身责任又体谅买方的事半功倍的效果。当然恰当的尽职调查和信息披露是不可或缺的前提条件。
 
    商业优势  作为买方,如果能在竞标过程中策略性地安排保证及补偿保险,则可以降低对卖方保证义务的要求,从而使买方在众多竞买者中脱颖而出。
 
  低保证额度或有限的保证有效期 当买方是一家公司或私募基金,则可能因其内部更谨慎的投资指导原则和商业风格,而对卖方有更高的保证要求,而该要求往往超过卖方的承受范围。 卖方决定退出某行业或地区
 
  决定退出某行业或某个国家的公司卖方,通常都不希望承担保证期间内的责任,尤其当该卖方打算对外宣布其不再对该行业或国家的业务负有任何责任时。卖方不愿承担残留责任
 
  卖方可能由于各种原因只愿意承担较低的保证责任。比如,卖方不愿意以出售所得作为赔偿保证的抵押;或卖方需要偿还第三方债务而没有余款对赔偿保证进行抵押。
 
  维护关键业务关系 避免争议
 
  当卖方拥有买方赖以发展的关键技术和重要业务关系,或者收购后买方仍然依赖与卖方的贸易往来,买方可以购买保证及补偿保险中的买方保单,以避免谈判中与卖方无休止的谈判。而且,即便卖方违反保证条款时,买方更愿意通过保险公司获得损失赔偿,而不是纯粹依靠卖方提供的持续保证来寻求补偿。
 
  承保案例
 
  一、财务投资者退出
 
  一家德国的私募基金要退出其在一家技术公司的投资。该技术公司当时的估值为五亿欧元。买方要求卖方的保证条款中附带五千万欧元的违约责任保证。但是该私募基金的生命周期不允许其在退出后承担长尾巴的财务责任。虽然公司管理层准备提供最高不超过一千万欧元的保证(体现了管理层的股权比例),而同时可以考虑把一部分收购资金放入第三方托管账户作为违约保证金,但这样就使私募基金无法全身而退。而如果不提供保证降价出售,该交易则会失去吸引力。
 
  买方可以针对保证条款按照图示结构安排保证及补偿保险。买方可以向管理层追偿第一个一千万欧元的损失。或者可以采用保证及补偿保险和管理层按照一定比例共保的方式。
 
  二、次级收购情况
 
  一家澳大利亚商业银行的主要财团决定完全退出私募基金业务。在它们投资的其中一个项目中,目标公司管理层和私募基金公司愿意针对陈述和保证条款提供二千万澳元的赔偿保证。但是,他们只同意十二个月的保证有效期,反对由买方私募基金提出的36个月有效期。
 
  因此交易各方同意安排保证及补偿保险,对第一个十二个月的自留风险进行对冲,从而把保证期扩展至买方要求的水平。
 
  三、卖方信用质量存在瑕疵的交易
 
  一家瑞典的宇宙空间技术公司因航空业萧条和糟糕的资产负债表管理而受到严重影响,导致其现金流受到了巨大压力。该公司决定以五千万欧元变卖旗下一家盈利的子公司,以期偿还第三方债务。卖方已经准备向收购协议中的保证条款提供担保,但买方对该母公司的偿付能力以及在未来12个月的保证能力心存顾虑。
 
  但是买方可能接受由卖方承担第一个两百万欧元的赔偿,然后通过安排保险来补足保证条款寻求的保证额度——相当于交易金额的50%。经核保人对该交易、行业前景进行研究,并考虑到公司管理层两百万欧元的自留风险,形成了一个对买方风险最小的投保方案。该保单可以是买方保单,也可以是卖方保单,但均需把买方作为赔偿受让方。
 
  四、竞购中保证及补偿保险发挥的战略功能:
 
  由于战略性重组,一家欧洲工业集团打算以招标的方式出让其在英国的一项非核心业务。该集团公司打算给予买方一千万英镑限额最典型的保证。市场对于该业务的估值期望在1亿英镑左右。
 
  买方一是一家同行企业买家,打算支付八千五百万英镑,但如增加保证条款,则可能会提高报价。
 
  买方二是一家金融买家,也打算从九千万英镑提高报价,以换取额外的保证。
 
  鉴于买方上述需求,卖方在其交易信息中添加了一份卖方保证及补偿保险保单的详细信息,该保单在卖方自留一千万英镑保证之上另行提供了二千万英镑超赔保障。上述买方1和2对此的反应是:分别将各自的报价提高了三百万和四百万英镑。
 
   常见问答:
 
  1.多大的并购项目是合适的投保对象?
 
  通常从两千五百万美元到七亿五千万美元的并购项目投保保证及补偿保险在经济上是最划算的。
 
  2.能够提供的责任限额有多高?
 
  通常单独一家保险公司对每笔并购交易能够提供的限额最高不超过五千万美元。如果有额外限额要求,我们会采用多家保险公司联合承保的方式组织承保方案。
 
  3.保费计算方法是怎样的?
 
  保证及补偿保险是根据收购项目一次性投保的险种,通常其保费是所需保单责任限额的3%到7%,具体金额根据收购项目风险情况量身定制,没有统一标价。但该险种有二十万美元的最低收费。
 
  4.保单期限如何规定?
 
  保单期限根据收购项目而定,一般和收购协议中陈述及保证条款的存续期限一致。
 
  5.保单免赔额是多少?一般免赔额是如何确定的?
 
  免赔额通常是该并购交易下目标公司估值的1%到2%。免赔额是我们评估某并购交易中众多风险变量的基础。



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